II. ИСТОРИЧЕСКИЕ ЭТАПЫ РАЗВИТИЯ СИСТЕМ
КОНСТИТУЦИОННОГО ПРАВОСУДИЯ И ХАРАКТЕРНЫЕ ОСОБЕННОСТИ ЕГО ОСНОВНЫХ МОДЕЛЕЙ

Как уже было отмечено, самым общим образом ее можно разделить на два этапа. Первый - до конституционного регулирования общественных отношений, когда сохранение правил общежития являлось не только и не столько задачей правовой сферы, сколько вопросом этики, морали, духовности и традиций. Второй - в последние два столетия, когда развитие общественных отношений продиктовало необходимость приведения жизни людей и государства в более упорядоченный вид, когда принятие Конституции, признание ее верховенства и ее защита стали для общества жизненной необходимостью. Это был путь построения гражданского общества, требовавший не только общественного согласия относительно правил общежития, но и наличия надежной системы защиты и контроля.

В настоящее время большой интерес представляет изучение опыта развития конституционного правосудия на протяжении XIX-XX вв. , поскольку заметен ряд стадий качественных преобразований, а также накоплен большой опыт, который может очень пригодиться, особенно новым независимым государствам, в деле укрепления эффективных систем конституционного контроля. Учитывая принятие первого постановления Верховным судом США по поводу конституционности правового акта и новые подходы в течение этого столетия, можно условно выделить следующие стадии преобразования и развития систем конституционного контроля:

Конституция США не фиксирует каких-либо четких механизмов решения вопроса конституционности правовых актов.

Первый документ, заложивший правовой фундамент для решения вопроса конституционности нормативных актов судами общей юрисдикции является решение Верховного суда США по делу "Уильям Мербери против Медисона", которое было принято 24 февраля 1803 г. Этим решением была, фактически, признана неконституционной та часть процессуального акта, принятая Конгрессом в 1789 г. , которая относилась к полномочиям Верховного суда (параграф 13)13 Классической формулировкой стала мысль председателя Верховного суда США Джона Маршалла по поводу решения от 24 февраля 1803 г.: "Только и только обязанность судебной ветви говорить о том, что же представляет собой закон . Закон, несовместимый с Конституцией, недействителен"14. Эта формулировка сегодня стала главным девизом деятельности судов общей юрисдикции, осуществляющих конституционный контроль.

Вторая стадия совпадает с созданием первого специализированного института конституционного контроля. Это организованный в 1920 г. Высший конституционный суд Австрии (как и сформированный в то же время Конституционный суд Чехословакии)15.

Эту стадию можно также условно считать стадией разработки философии нового подхода. Что касается внедрения новых систем на практике, то была сделана лишь первая, где-то даже неудачная, попытка (в том числе и в Чехословакии, а в дальнейшем - в Испании).

Третья стадия - послевоенный период (1945-1990гг), когда в европейских странах почти повсеместно образовались конституционные суды, главной задачей которых являлось обеспечение соответствия законов и других нормативных актов Основному закону.

В этот период в странах с коммунистическим строем и однопартийной системой институты конституционного контроля рассматривались скорее как буржуазная роскошь. В противоположность этому многие европейские страны (Австрия, Германия, Испания, Италия и др.) поставили вопрос о том, чтобы защита конституционных прав и свобод человека стала одним из стержневых вопросов конституционного контроля. Естественно, в послевоенный период не только конституционные суды этих стран были наделены подобными полномочиями, но и сами граждане получили право защищать свои права, вплоть до Конституционного суда.

Разделение властей и укоренение четкой системы сдержек и противовесов, обеспечение с их помощью согласованной работы законодательной, исполнительной и судебной власти предполагало также внедрение эффективной системы для решения споров, возникающих между различными ветвями власти. Опыт европейских стран свидетельствует, что для формирующихся специализированных органов конституционного контроля в послевоенный период эта задача также была одной из основных.

Четвертая стадия совпадает по времени с волной качественно новых процессов демократизации, т. е. с периодом образования многочисленных новых независимых государств. Учитывая опыт, накопленный европейскими странами, молодые независимые государства одним из первых и основных шагов своего государственного строительства и развития демократических институтов посчитали также создание целостных систем конституционного контроля.

Это также было обусловлено тем, что нужно было надежно защитить Конституцию, которая почти во всех странах была разработана и принята с определенными трудностями, а также теми задачами, которые обуславливали переход общественного развития из плоскости кризисного управления в плоскость динамичного развития и обеспечения общественной и государственной стабильности.

Сегодня 164 страны мира осуществляют конституционный контроль нормативных актов. Из них в 74 действует специализированная или европейская институциональная система, в 48 - американская модель конституционного контроля, в 30 - смешанная модель, образованная на базе двух упомянутых. В ряде стран действует парламентский вариант контроля. Система евро-французской разновидности действует в 25 странах.

Американская модель конституционного контроля, отличающаяся осуществлением контроля посредством судов общей юрисдикции, действует в Аргентине, Мексике, Боливии, Бразилии, Колумбии, Никарагуа, в странах Скандинавии (Дания, Норвегия, Швеция), английских доминионах (Австралия, Канада, Новая Зеландия и др.), а также в Японии, Индии, Малайзии и ряде других стран.

Эта система имеет ту особенность, что в части стран - США, Япония, скандинавские страны и др. - конституционный контроль осуществляют все суды общей юрисдикции. В другой группе стран (Гана, Эстония и пр.) - только посредством высшей инстанции судов общей юрисдикции.

Особенности есть и в странах, имеющих федеральную структуру. В США, Австралии, Канаде, Индии, Малайзии и в ряде других стран каждый штат также имеет подобную систему, несмотря на то, что, в отличие от других стран, в США действует федеральная трехступенчатая судебная система. Назначение членов высших инстанций судов общей юрисдикции, осуществляющих конституционное правосудие, производится другими органами власти. Однако их формы различны. Например, членов Федерального суда Швейцарии избирает парламент, в США членов Верховного суда назначает президент, после чего кандидатуры представляются на утверждение Сената (Верховный суд США сформировался в 1789 г. и в данное время состоит из 9 членов, которые назначаются по принципу несменяемости и остаются на этой должности, пока их поведение безупречно). А в Гане, например, их по представлению президента утверждает парламент.

На Филиппинах членов высшей судебной инстанции назначает Президент из кандидатур, представленных Советом судей и адвокатов (Из 3 кандидатур на 1 место).

В Швеции конституционное правосудие осуществляют Верховный суд и Верховный административный суд. Судей назначает правительство (общее число 18 человек, из которых минимум 2/3 должны быть юристами). Назначаются по принципу несменяемости и пребывают на должности до 65-летнего возраста.

Интересной особенностью обладает способ формирования Верховного суда Японии. Он состоит из 15 членов, которые, согласно Конституции Японии (ст. 79), назначаются Кабинетом пожизненно. Председателя суда назначает император, однако на следующих парламентских выборах и в дальнейшем (через 10 лет) назначенные судьи на предстоящих выборах должны получить у народа вотум доверия (подобный механизм применяется также при назначении судей штата в 42 штатах США).

Достойна упоминания также система конституционного контроля Дании. В Датском Королевстве декретом короля в 1661 г. был создан Верховный суд. Однако в государстве, ставшем на основе Конституции 1849 г. конституционной монархией, Суд, в то же время, стал независимым органом и взял на себя миссию конституционного контроля. В настоящее время в Дании действуют окружные, высшие и Верховный суды (трехступенчатая система). Вопросы конституционного контроля рассматриваются, в основном, в Верховном суде. Однако в этой стране министр юстиции правомочен решать, в суде какой ступени слушать тот или иной вопрос. Добавим также, что Верховный суд состоит из председателя и 14 членов. Все они назначаются королевой по представлению министра юстиции бессрочно.

В прошлом столетии во всем мире, а в отмеченных странах и в настоящее время, действующая американская модель конституционного контроля характеризуется следующими основными признаками:

- всеобъемлющим характером, включающим не только законы, но и любой нормативный акт;

- контроль осуществляется децентрализованно, любым судом, не систематически, при рассмотрении любого конкретного дела, если закон или нормативный акт касается конкретных интересов истца;

- имеет относительный характер, поскольку решение суда обязательно только для сторон и не распространяется на все поле правоприменения.

Почему Европа XX века не приняла американскую модель? На этот вопрос пытались ответить многие. В одном случае ответ искали в плоскости разнохарактерного восприятия понятий "Закон" и "Конституция". В другом - акцент ставился на особенностях судебной системы и деятельности судей (особо выделяя степень независимости суда и способность судей вынести решение по вопросу конституционности закона). В третьем случае на первый план выносился характер поставленных перед обществом данной страны задач и характерные особенности их решения.

Так или иначе, больше века во всем мире функцию конституционного контроля осуществляли суды общей юрисдикции. Однако бурные перемены в общественной жизни начала XX века, причем в условиях разделения властей, поставили перед специалистами ряд проблем:

Кроме вышеназванных, на наш взгляд, иной была и методология подхода. На первый план выдвинулось не только решение вопроса, связанного с интересами конкретного человека и относящегося только к нему, но и проблема общественной стабильности и динамичного развития общества путем обеспечения конституционности всей законодательной системы. Фактически был выдвинут на первый план лозунг: "Стабильность государства, динамизм развития".

Другой вопрос - как решались эти вопросы в начале века. По нашему мнению, реальность такова, что осуществление конституционного контроля новой специализированной и централизованной системой обеспечивает постепенное, поэтапное решение этих вопросов, и эта тенденция сегодня лежит в основе внутренней логики развития системы.

Характерная особенность этих систем не только в том, что контроль осуществляется специализированным органом. Особую важность имеет то обстоятельство, что существенно меняются также и формы, и характер контроля.

В частности, только этой системе свойственны формы превентивного, абстрактного и обязательного контроля. Благодаря такому подходу конституционный контроль приобретает целостный, комплексный характер и может осуществляться последовательно и эффективно.

Идеологом-основоположником европейской модели является Ганс Келзен (в 1920 г. Келзен стал членом первого Конституционного суда Австрии).

Эта система, имея ту основную общность, что контроль централизован и осуществляется посредством специализированного органа, одновременно имеет значительные как структурно-организационные, так и функциональные особенности. Здесь надо отметить, что эти особенности отражаются в том, как формируются органы конституционного контроля, каковы его состав и структура, кто и как может обращаться в эти органы, каков характер контроля (абстрактный или конкретный, предварительный или последующий, обязательный или факультативный), что является объектом контроля, а кто субъектом, каков характер решений, принятых органом конституционного контроля и т. д. Вопросы, ответы на которые мы попробуем дать, как при рассмотрении отдельных проблем, так и при рассмотрении особенностей функционирования институтов конституционного контроля отдельных стран.

К какой ветви власти относится специализированный конституционный контроль? Дискуссия по этому вопросу тоже продолжается. В ряде стран, по конституции, орган конституционного контроля включен в систему судебной власти (Германия, Турция, Россия, Грузия, Армения), в других - выступает как отдельный орган (Франция, Италия, Испания, Польша и др.). Дискуссия доходит до того, что конституционный контроль рассматривается как законодательная функция.

Объект конституционного контроля - это не применение закона, а сам закон. По этому поводу кажется, что функциональный характер Конституционного суда приближается к парламентскому. Однако, по существу, считать его таковым необоснованно.

Некоторые выделяют конституционный контроль как отдельную ветвь власти - контрольная власть, что, очевидно, является крайностью17.

Кстати, в некоторых странах вопрос уточнения места Конституционного суда стал даже предметом рассмотрения на судебном заседании. Например, в Чехии весной 1995 г. Конституционный суд, рассмотрев этот вопрос, определил, что Конституционный суд не является органом судебной системы и находится вне ее.

Рассмотрение вопроса в этом контексте, в первую очередь, требует уточнения функциональных взаимоотношений между Конституционным судом и судебной системой общей юрисдикции. В этом вопросе типичными могут быть, скажем, примеры Германии, Испании и Португалии. Задача состоит в том, что даже в тех случаях, когда Конституционный суд не считается органом судебной системы, все равно, его независимая деятельность непосредственно связана с другими судами, в особенности по вопросам конкретного контроля и защиты прав человека.

По нашему мнению, подобные дискуссии часто кажутся искусственными и бесплодными. Главный вопрос заключается в том, создана ли внутри страны такая система конституционного контроля, которая, по крайней мере, в силах решить три задачи: обеспечить верховенство Конституции и конституционность нормативных актов; решить спор органов власти по вопросу полномочий; встать на защиту конституционных прав и свобод человека. Все остальные вопросы - производные. Главное - разработка четкой институциональной системы решения отмеченных трех групп задач. А какие органы и как будут ее осуществлять - это вопрос второго плана (но не второстепенный). Вместе с тем, международный опыт свидетельствует именно о том, что эти вопросы с наибольшей результативностью решают Конституционные суды.

Специализированные органы конституционного контроля в разных странах ощутимо отличаются и имеющимися подходами в отношении решения поставленных задач, и особенностями формирования, и применением разных форм и способов конституционного контроля.

 

Продолжение